中 文 摘 要
税收是公司并购的重要成本之一，其在并购的决策和实施中也是不可忽视的重要规划对象。税收作为国家调控经济的工具，任何形式的税收及其变更都会对公司并购产生影响。税收效应尤其是税收优惠是并购中的重要考虑因素。由于我国的公司并购市场发育时间较短，并购税收法规、政策的研究和制定大大落后于现实的发展。本文从目前我国公司并购税收立法的缺陷出发，探究税收立法技术并进而提出完善我国公司并购税收立法的建议。作为法学论文，笔者既不从会计学、管理学的角度来鼓励公司并购中的合理避税，也不从财政学的角度来希望政府征收到更多的税款，而是站在中立的角度，从宏观调控的视角来观察问题、分析问题和解决问题。本文的创新之处在于以实质课税原则来探讨公司并购的税收立法，其中证券交易税、减免税、亏损弥补是问题的重点。
本文试图从公司并购课税的应然与实然入手，借鉴国际经验，对公司并购的税收立法进行完善。本文共分为四章：
第一章讨论公司并购与税收的关系。首先阐释公司并购的基本概念和分类；然后通过对公司并购性质的分析指出公司并购课税的原因；接着分析并购产生的税收动机，指出税收对公司并购有一定的促进作用；最后介绍税收对公司并购模式和支付方式的影响。
第二章简要介绍美国公司并购税收法律制度和英国公司并购税法法律制度。首先阐释美国税法中的应税并购与免税并购；接着对英国税法中的税法集团做简要概述，并进而介绍对目标公司和并购公司课税之规定，总结两国公司并购税收法律制度对我国的可借鉴之处。
第三章介绍在不同的公司并购模式下并购公司、目标公司和目标公司股东课税的税种、减免税和亏损弥补的不同规定，比较股权收购、资产收购和公司合并的税负轻重及公司并购适用的实质课税原则。
第四章从我国公司并购税收立法的现状出发，首先简要介绍我国税收立法对公司并购的态度；接着指出我国公司并购税收立法的不足，我国税制格局的不合理扭曲了公司并购的行为，很容易诱导税收优惠的滥用和经济资源的浪费；最后借鉴国际经验，提出完善我国公司并购税收立法的建议。
关键词：公司并购；税法；实质课税原则；税收中性原则
Abstract
Tax revenue is one of the important cost in the company merger and acquisition, and it is very important for planning target. At the same time, as tax revenue adjusts and controls the economic tool in the country, tax revenues and the changes of any kind will exert an influence on the company. Because company merge and acquisition market is relatively short, regulation of tax law in company merge and acquisition tax lag behind realistic development greatly. This text set out the defect that tax revenue legislate, probe into tax revenue legislative technology and the suggestion that the tax revenue legislates to put forward.
As the law science thesis, I do not encourage the company evading payment to duty rationally in terms of accounting and management, and do not hope for the national administrator to impose more taxes in terms of finance either. It stand angle in neutrality, observe the problem, analyze the problem and solve the problem from the visual angle of adjustments and controls. This text is divided into four chapters:
Chapter one discuss the relation between company merger and acquisition with tax revenue, At first explain basic conception and classification of company merger and acquisition; Secondly, through pointing out the reason why a government levies company merger and acquisition a tax; Then analyze that tax revenue produce company merger and acquisition, point out the tax revenue certain facilitate to the company merger and acquisition; Finally introduce the impact on type and means of payment which the company merger and of the tax revenue.
Chapter two introduce American legal system of company merger and acquisition tax revenue and Britain company merge and acquisition the legal system of the tax law, the one that explain American tax merger and acquisition and non-tax merger and acquisition; Then make brief summary to Britain of tax law , and introduce how to levy a tax to targeted company, company of merger and acquisition and the summarize this country company merge tax revenue legal system to our country's and reference's office..
Chapter three introduce in different company merging mode merge company, targeted company and shareholders of targeted company.
Chapter four set out our country current situation the tax revenue legislate, at first brief to introduce the attitude to company merger and acquisition; Secondly, point out the deficiency that tax revenue legislate because tax system is unreasonable to company merger and acquisition, it is very apt to lead the waste and the abuse of tax allowance and economic resource; Finally use international experience for reference, and put forward some suggestion to the tax revenue in company merger and acquisition.
Key words: company merger and acquisition；tax law；essential taxation principle；neutral taxation principle
目 录
中文摘要
英文摘要
引言. 1
第一章 公司并购与税收. 2
第一节 公司并购之概念及其分类... 2
一、公司并购之概念... 2
二、公司并购之分类... 3
第二节 公司并购与税收之关系... 5
一、公司并购之税法上的可税性... 5
二、公司并购之税收动机... 6
三、税收对公司并购模式之影响... 7
第二章 公司并购税收法律制度的国外经验. 10
第一节 美国公司并购税收法律制度... 10
一、应税并购... 10
二、免税并购... 11
第二节 英国公司并购税收法律制度... 12
一、公司集团的分类... 12
二、目标公司之课税... 13
三、并购公司之课税... 15
四、目标公司股东之课税... 15
第三章 我国公司并购之课税. 17
第一节 公司并购之会计处理与税法之矛盾... 17
一、会计处理之简介... 17
二、公司并购会计处理与税法之矛盾... 18
第二节 股权收购之课税... 19
一、所得之课税... 19
二、税收优惠之继受... 19
第三节 资产收购之课税... 20
一、资产转移之课税... 20
二、资产收购之税收优惠... 21
第四节 公司合并之课税... 23
一、合并公司之课税... 23
二、目标公司股东之课税... 23
三、合并公司之税收优惠... 24
第五节 公司并购中的实质课税原则... 25
一、股权收购、资产收购与公司合并税负之比较... 25
二、公司并购中的实质课税原则... 27
第四章 我国公司并购税收立法的现状和完善. 31
第一节 我国公司并购的税法规制态度... 31
第二节 我国公司并购税收立法的不足... 33
一、现行税制格局扭曲公司并购的取向... 33
二、现有公司并购的税法规定不健全，欠缺操作性... 34
三、公司并购税收规范层次过低... 35
第三节 我国公司并购税收立法的完善... 35
一、明确税法规制的原则... 35
二、改善税收立法的内容... 36
三、提高税收立法的层次... 37
参考文献. 38
随着社会经济的进一步发展，当今社会已进入了一个以网络和高科技为标志的新经济时代，新经济与传统产业的整合已成为不可阻挡的潮流，如何抓住这一时代的机遇，对面临产业结构调整升级的我国公司来说，大规模推进公司并购势在必行。美国著名经济学家施蒂格勒说：“几乎没有一家美国的大公司，不是通过某种方式、某种程度的并购成长起来的，几乎没有一家大公司能主要靠内部扩张成长起来。”在社会主义市场经济条件下，并购亦将成为中国公司的主要成长方式。它是公司从产品经营向资本经营转化的有效扩张手段，充分体现了市场经济条件下优胜劣汰的竞争法则。
税收在并购活动中扮演着重要的角色，公司并购与税收两者之间有着非常紧密的联系。税收作为国家调控经济的工具，任何形式的税收及其变更都会对公司并购产生影响。税收效应尤其是税收优惠是并购中的重要考虑因素。目前我国公司并购的税收规范仅有国家税务总局《关于企业合并分立业务有关所得税问题的通知》、国家税务总局《关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》以及国家税务总局《关于改组改制中若干所得税业务问题的暂行规定》等行政规章，且具体规定既不完整、不系统，也欠缺操作性。从税收的有效征管来看，这显然不利于目标公司、目标公司股东和并购公司税收的缴纳和税务机关税收的征管；从税法宏观调控的角度来看，无法使人们对公司并购行为的结果做出正面的预测。以至于在现实生活中，经常出现对税收优惠滥用从而使公司并购失败的情况，因此在立法技术上需要权衡利弊，不偏不倚，从保护公司并购和有限经济资源的角度来制定税收规范和政策。因此笔者认为，弥补公司并购税收立法漏洞，探究税收立法技术并进而完善税收立法体系，无论从理论上还是实践上都是非常有意义的。
第一节 公司并购之概念及其分类
公司并购是经济学理论中的一个概念，在不同的语言和法律环境下，并购具有不同的内涵。本文所指的并购，是指公司的兼并和收购（Merger & Acquisition，简称为M&A）。
1、兼并
兼并一词在权威的《大不列颠百科全书》的解释是:“指两家或更多的独立的企业、公司合并组成一家企业，通常由一家占优势的公司吸收一家或更多的公司。”兼并的涵义有广义和狭义之分，广义上包括以下几种情况，一是公司合并，相当于我国《公司法》中的合并。二是一家公司购买另一家公司的全部或主要财产。这主要是公司之间的资产交易行为，卖方公司的法人资格仍然存在，投资主体不变。三是一家公司通过购买另一家公司的一定数量的股份从而达到控制该公司的目的。狭义上的兼并仅指吸收合并。在我国，兼并的法律涵义可以追溯到1989年2月国家体改委、国家计委、财政部、国家国有资产管理局联合发布的《关于企业兼并的暂行办法》，其规定：“本办法所称企业兼并是指一个企业购买其他企业的产权，使其他企业失去法人资格或改变法人实体的一种行为。不通过购买方式实行的企业之间的合并，不属于本办法规范。”我国《公司法》没有出现“兼并”这个概念，但其第184条规定“公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。
从以上规定可以看出，兼并的法律后果有三种情况：一是公司合并，包括新设合并和吸收合并，目标公司法人资格消失；二是兼并公司获得目标公司大部分或全部的财产所有权，目标公司的法人资格仍然存在；三是兼并公司获得目标公司的控股权，目标公司的法人资格仍然存在。
*武汉大学经济法研究所法学院2002级经济法硕士研究生
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